文章來源：金杜律師事務(wù)所 作者：姜俊祿
原標(biāo)題：回歸本質(zhì)：勞務(wù)派遣的前生今世
一、中國勞務(wù)派遣的產(chǎn)生和初期發(fā)展
中國勞務(wù)派遣產(chǎn)生于二十世紀(jì)八十年代。
那時中國剛剛打開大門，國外的公司開始對中國產(chǎn)生了興趣。自信的外國公司開始在中國設(shè)立了三資企業(yè)，而對于中國還存有疑慮的公司，則采取了在中國設(shè)立代表處的方式試探性進(jìn)入中國。
1980年國務(wù)院針對外國企業(yè)駐華代表處制定了《關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定》，對于代表處采取了允許存在，限制發(fā)展的政策。不僅從事業(yè)務(wù)活動受到限制，而且租賃房屋和雇傭雇員也受到嚴(yán)格限制。
在雇人方面，暫行規(guī)定要求代表處必須雇傭政府外事服務(wù)機(jī)構(gòu)的員工。由此政府設(shè)立了諸多外事服務(wù)機(jī)構(gòu)，例如北京外企服務(wù)總公司、中國智力經(jīng)濟(jì)合作公司等。他們雇用員工后再向代表處派遣，成為中國勞務(wù)派遣的起源。
由于代表處數(shù)量有限，所需員工數(shù)量不大，在勞務(wù)派遣的發(fā)展初期并沒有成為一種引人注目的現(xiàn)象。
許多代表處轉(zhuǎn)化成三資企業(yè)后依照原有管理習(xí)慣仍然使用勞務(wù)派遣和人事代理，使勞務(wù)派遣的范圍從代表處擴(kuò)展到企業(yè)、事業(yè)甚至機(jī)關(guān)當(dāng)中。
二、 勞務(wù)派遣的"大"發(fā)展
企業(yè)事業(yè)單位機(jī)關(guān)使用勞務(wù)派遣用工在長達(dá)二十多年里沒有引起社會的關(guān)注，但是其涉及的人數(shù)卻越來越多。即便如此，它并沒有引起立法者的關(guān)注。
2006年勞動合同法起草工作開始啟動，勞務(wù)派遣開始進(jìn)入立法者的視野。作為一種用工形式，其適應(yīng)用工單位的靈活性需求、季節(jié)性需求的作用很明顯，但是勞務(wù)派遣員工與正式工的差別待遇以及勞務(wù)派遣濫用問題也被關(guān)注。所以2008年實(shí)施的勞動合同法一方面允許勞務(wù)派遣存在，另一方面限于臨時性、輔助性或者可替代性崗位。
立法者萬萬沒有想到的是，勞動合同法對勞務(wù)派遣的限制性規(guī)定不但沒有限制住勞務(wù)派遣，反而成為刺激勞務(wù)派遣發(fā)展的動力。
究其原因在于，勞動合同法與1995年實(shí)施的勞動法完全不同。勞動法盡管提供了保護(hù)勞動者的諸多措施，例如解雇保護(hù)，但是用人單位卻輕松地使用短期勞動合同的方式規(guī)避了解雇保護(hù)措施，擴(kuò)大而言之，市場中
流行的短期勞動合同將保護(hù)勞動者的措施釜底抽薪。而勞動合同法則重點(diǎn)強(qiáng)化勞動合同法的長期性而做實(shí)了對于勞動者的保護(hù)，讓用人單位無法規(guī)避法律，用人彈性下降。這時候，勞務(wù)派遣滿足用工單位靈活性需求的功能被極大放大，再加上勞動合同法的限制性措施語焉不詳，執(zhí)法機(jī)構(gòu)很難實(shí)施，用人單位紛紛使用勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣公司得到了"極大"的發(fā)展。
三、 勞務(wù)派遣的限制措施
勞動合同法實(shí)施后的5年里，勞務(wù)派遣的極大發(fā)展沖擊了用工的主渠道，即勞動合同用工。然而立法卻反應(yīng)緩慢。
法律是解決社會矛盾的，如果社會上同居現(xiàn)象普遍，立法機(jī)構(gòu)就要制定同居法，來解決同居中產(chǎn)生的財產(chǎn)問題、子女問題、扶養(yǎng)問題以及可能的繼承問題等，而當(dāng)勞務(wù)派遣成為一種用工形式，立法機(jī)構(gòu)也要制定勞務(wù)派遣的規(guī)定，解決勞務(wù)派遣中歧視對待的問題、勞務(wù)派遣濫用的問題、勞務(wù)派遣員工參加工會問題以及受損害的賠償問題等等。
全國人大常委會于2012年12月28日通過的《關(guān)于修改勞動合同法的決定》就是中國最高立法機(jī)構(gòu)對于上述問題解決的響應(yīng)。
2013年年底人力資源和社會保障部部務(wù)會議通過了《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》。2014年春節(jié)前公布，3月1日實(shí)施。至此拉開了整頓勞務(wù)派遣的序幕。
在我看來，這次整頓不過是將勞務(wù)派遣回歸其本來面目。觀其產(chǎn)生和發(fā)展，勞務(wù)派遣僅是勞動用工制度的補(bǔ)充，在滿足用人單位靈活性的需求而規(guī)避法律保護(hù)的特殊情形下迅速膨脹，大有喧賓奪主、搶占用工主渠道的態(tài)勢。新的規(guī)定如果能夠降其溫、去其粕、恢其質(zhì)，則不失其法律的矯正作用。
Tag標(biāo)簽：
2021-09-01 05:40:44 
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